Conceptos de divorcios

Los hijos en los procesos de divorcio y separación de matrimonios

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Los hijos

Información sobre divorcios e hijos menores

Si existen hijos menores de edad, ambos cónyuges deberán llegar a un acuerdo sobre a quién se le atribuye la guardia y custodia de los mismos. Existe la posibilidad de que ésta sea compartida por ambos progenitores. La jurisprudencia europea ha convertido la guarda y custodia compartida en práctica común de los tribunales.

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No debe confundirse la guardia y custodia con la patria potestad que, generalmente, seguirá siendo compartida por ambos cónyuges. La patria potestad es el conjunto de derechos y deberes que tienen los padres sobre los hijos menores de edad no emancipados. Es irrenunciable, intransmisible e imprescriptible.

Art. 154 CC: "Los hijos no emancipados están bajo la potestad del padre y de la madre. La patria potestad se ejercerá siempre en beneficio de los hijos, de acuerdo con su personalidad, y comprende los siguientes deberes y facultades: 1º. Velar por ellos, tenerlos en su compañía, alimentarlos y procurarles una formación integral. 2º. Representarlos y administrar sus bienes."

Art. 156 CC: "La patria potestad se ejercerá conjuntamente por ambos progenitores o por uno solo con el consentimiento expreso o tácito del otro. Serán válidos los actos que realice uno de ellos conforme al uso social y a las circunstancias o en situaciones de urgente necesidad. En caso de desacuerdo, cualquiera de los dos podrá acudir al Juez, quien, después de oír a ambos y al hijo si tuviera suficiente juicio y, en todo caso, si fuera mayor de doce años, atribuirá sin ulterior recurso la facultad de decidir al padre o a la madre."

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Cuando un solo progenitor sea custodio, se pactará un régimen de visitas y comunicaciones en favor del progenitor no custodio (Art. 90. A CC). El régimen de visitas y comunicaciones consiste en aquel pacto que realizan los progenitores sobre la frecuencia y tiempo en que uno de ellos tendrá contacto con sus hijos. Si se considera necesario, también se establecerá un régimen de visitas y comunicaciones de los nietos con sus abuelos (Art. 90. B CC).

Art 94 CC: "El progenitor que no tenga consigo a los hijos menores o incapacitados gozará del derecho de visitarlos, comunicar con ellos y tenerlos en su compañía."

También se hará constar en el convenio regulador la contribución de cada cónyuge en la continuidad del sostenimiento material de la familia (ej. hipoteca de la vivienda familiar) y mantenimiento de los hijos: cuyo concepto recibe el nombre de pensión de alimentos.

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Los alimentos son todos aquellos medios necesarios para que una persona pueda satisfacer todas sus necesidades básicas, según la posición social de la familia. Por lo tanto, consiste tanto en los alimentos, como la educación, transporte, vestuario, asistencia médica, etc. Este concepto de alimentos será proporcional a los medios y necesidades, presentes y futuras, de los obligados recíprocamente.

Art. 146 CC: "La cuantía de los alimentos será proporcionada al caudal o medios de quien los da y a las necesidades de quien los recibe."

Art. 147 CC: "Los alimentos, en los casos a que se refiere el artículo anterior, se reducirán o aumentarán proporcionalmente según el aumento o disminución que sufran las necesidades del alimentista y la fortuna del que hubiere de satisfacerlos."

La pensión alimenticia puede ser efectiva hasta que los hijos sean independientes económicamente, momento en el cual los cónyuges dejan de tener la obligación legal de mantenerlos. Esta obligación, en muchos casos, no se extingue si el hijo tiene algún padecimiento físico o mental que le impidiera mantenerse por sus propios medios o necesita la manutención para proseguir con sus estudios. En cualquier caso, desaparece la obligación de dar alimentos cuando el alimentista (el hijo) pueda ejercer un oficio, profesión o industria, o haya adquirido un destino o mejorado de fortuna, de suerte que no le sea necesaria la pensión alimenticia para su subsistencia (Art. 152.3 CC).

niños en divorcios y separacionesRespecto al domicilio conyugal, lo que se hace en la práctica es otorgar el uso de la vivienda familiar a los hijos y al progenitor custodio. La propiedad de la vivienda seguiría siendo compartida en caso de que perteneciera a ambos cónyuges. Pero el uso lo mantendría el progenitor custodio hasta que los hijos sean independientes económicamente. En la práctica, la concesión del uso de la vivienda es considerada una contribución en especie a los alimentos de los hijos, así como a la posible pensión compensatoria, y se entiende como una forma de satisfacer la necesidad de vivienda de los hijos.

En un divorcio es importante atender los intereses de los menores ya que el Juez no admitiría un convenio regulador que resultase perjudicial para ellos. Además, existe la posibilidad de audiencia de los menores ante el Ministerio Fiscal.

Art. 777. 5 LEC: "Si hubiere hijos menores o incapacitados, el tribunal recabará informe del Ministerio Fiscal sobre los términos del convenio relativos a los hijos y oirá a los menores si tuvieren suficiente juicio cuando se estime necesario de oficio o a petición del Fiscal, partes o miembros del Equipo Técnico Judicial o del propio menor."

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